【摘要】沉默权，是当今世界许多国家赋予犯罪嫌疑人、被告人享有的一项非常重要的诉讼权利。它是犯罪嫌疑人、被告人的防御权、人格权,具有体现刑事诉讼价值、丰富刑事诉讼职能、实现刑事诉讼法结构公正、完善刑事诉讼证据、抑制警察暴力和防止刑讯逼供的作用。确立沉默权是世界大趋势，一个国家的现代刑事司法制度有无确立沉默权的内容,反映了一个国家对犯罪嫌疑人、被告人的人权保障情况和司法文明进步的程度,也体现出一个国家诉讼制度民主化、法治化水平。然而，一直以来我国法律对沉默权态度并不明确,使其至今未能走到法律前台。本文基于沉默权制度在保障犯罪嫌疑人、被告人的人权方面的重要性,通过沉默权的价值功能、确立沉默权的必要性和可行性方面分析,提出我国沉默权的立法构想。为最终完善我国司法改革和实现司法公正、公平的目的起到程序上的保障作用。
【关键词】沉默权 价值功能 必要性和可行性 立法构想
一 、沉默权概述
（一）沉默权的概念
沉默权（Right to Silence）又称反对自我归罪特权（the Privilege against Self-incrimination），是指在刑事诉讼中被告人、犯罪嫌疑人所享有的可以对司法人员的讯问保持沉默，而不自证其罪的权利，是被告人的一项诉讼权利。这项权利在有关的国际文件和一些国家的法律规定中，通常被表述为：“不被强迫作不利于他自己的证言或强迫承认犯罪。”沉默作为一种权利，意味着在保持沉默和予以回答（包括供述或辩解）这两种选择中，被刑事追究之人有选择的自由。
（二）沉默权的内容
沉默权的核心内容普遍认为包括三项：第一，被刑事追诉之人对刑事警察或司法人员的讯问有权保持沉默，或者说，有权不予回答，而沉默本身不得视为承认有罪或作为有罪的证据；第二，不得强迫被刑事追诉之人回答讯问，强迫回答讯问不仅是一种违法行为，而且，如果强迫的方式是刑讯，还是一种严重的犯罪；第三，如果被刑事追诉之人的供述系因为强迫，则该供述不得作为对他不利的证据。从沉默权的这些核心内容中还可以引伸出一系列的派生内容。这些派生的内容，对沉默权具有保障作用。因此，有的人，甚至有的国家的法律，将其作为沉默权的一部分内容。如律师介入审讯，在审讯时由律师为被刑事追诉之人提供法律帮助，使审讯者难以强迫被审讯者回答讯问，就是保障沉默权的重要方式，以致于可以将其视为沉默权的一项内容。
二 、沉默权的价值功能
沉默权的价值功能表现在三方面，具体如下：
（1）沉默权的人权价值
沉默权属于人权的一种范畴,赋予公民沉默权,实际上赋予了公民在刑事诉讼中维护自己的人格尊严的权利。沉默权对所有公民的人权保障,在于刑事诉讼中转化为对具体的被告人、犯罪嫌疑人的人权保障。
沉默权的确立,承认了犯罪嫌疑人、被告人的诉讼主体地位,使他们在刑事诉讼中有了一种在保持沉默与做出供述之间进行选择的自由,从而免除了如实回答义务对犯罪嫌疑人、被告人的人身强制,在一定程度上维护了他们最起码的做人的权利和尊严。在刑事诉讼中,这项权利不能以任何理由加以剥夺。我们在打击犯罪保护公民合法权利的同时,也应强调保护犯罪嫌疑人、被告人的权利。
（2）沉默权的正义价值
刑事诉讼中,在我国作为和实体正义平行的程序正义,正逐渐地成为一种深入人心的诉讼观念,成为人们孜孜以求的道德理想和法律目标。沉默权作为一种诉讼权利,它的正义价值就具体体现在程序正义方面。这种内在要求在刑事诉讼中就意味着诉讼双方在诉讼权利义务关系上的平等,也就是程序上的平等。
在司法实践中就是通过法律,提供给双方当事人相应的诉讼手段与诉讼权利,使原告、被告双方之间的攻击能力与防御能力处于平等的地位。沉默权在实现程序正义方面的价值,虽然不能从根本上改变原被告双方力量不平衡这一事实,但它在确保诉讼公平、公正方面,遏制刑讯逼供、抑制警察暴力的作用却是不能否定的。
（3）沉默权的效率价值
成本最小化、收益最大化是效率理念的两个必要的组成部分。同样在刑事诉讼中,为了提高效率,在直接减少诉讼成本的同时,必须遵循一个思路,就是在国家投入的诉讼成本不变的前提下,优化司法资源的配置,从而生产出更多的刑事案件得以及时、公正、公平处理。而沉默权的赋予,其所彰显的作用也主要体现在刑事诉讼效率上,就是将效率的追求不能妨碍正义目标的实现,必须以公正、公平为前提,从而提高刑事诉讼效率。最大限度地维护利害关系人的合法权利。
三 、我国确立沉默权的必要性和可行性
（一）我国确立沉默权的必要性
沉默权是现代法治国家保障人权的一项重要的司法制度。简单地说,沉默权就是不回答问题的权利,它在本质上是一种道德权利,是对人的主体性的尊重,它的实施保障了刑事程序上的人道性和公正性,最大限度地保护了当事人的权益,促进了法制的正当化、文明化和科学化。①在刑事诉讼中沉默权是被告人的一项重要的诉讼权利,它是被告人的防御权、人格权,是对国家权力的制约权；它具有体现刑事诉讼价值、丰富刑事诉讼职能、实现刑事诉讼结构公正、完善刑事诉讼证据规则的作用；没有沉默权的权利体系是不完备的权利体系。因此,一个国家的现代刑事司法制度有无确立沉默权的内容,反映了一个国家对犯罪嫌疑人、被告人的人权保障情况和司法文明进步的程度,也体现出一个国家诉讼制度民主化、法治化的水平。
1、履行国际义务的需要
确立沉默权是切实履行国际义务,推动中国刑事诉讼制度国际化的需要。履行国际法的义务是每个主权国家在国际法上义不容辞的责任,我国作为国际社会的成员也要遵守国际社会的法律,即遵守国际准则。刑事诉讼中也有很多国际准则,其中有一些是国际社会广泛承认的,我国还没有承认,我国有道义上的义务,但是还没有法律上的义务;也有一些是我国有法律上的义务。例如我国1998年签署了《公民权利和政治权利国际公约》,这个公约是国际法中国际人权宪章的核心内容之一,该公约的第14条规定了国际公认的正当程序原则,其中包括任何人不得在刑事诉讼过程中被迫自证其罪或供认罪行,这其中就包括沉默权。②按理我国应对已参加的国际条约(除保留条款外)的规定有积极遵循的义务。但目前的状况是,我国在国际刑事司法活动中支持沉默权,而在国内刑事司法活动中却对沉默权持否定态度,这种自相矛盾的做法,损害了中国作为安理会常任理事国,在国际上的大国形象。更重要的是,影响了公众对政府的信任度。因此,只有在国内法中确立沉默权,才能保持法制的统一性,才能树立和维护我国政府在国内民众乃至国际社会上的崇高威信。
2 、保障人权的重要措施
我国宪法规定要尊重和保障人权，确立沉默权是宪法保障人权的一个重要措施。宪法是我国的根本大法，基于人权的重要价值和世界各国的积极倡导，我国在2004年首次把人权写入宪法。2004年宪法修改后，宪法第三十三条增加一款，作为第三款:“国家尊重和保障人权。”而沉默权是人权的重要组成部分，沉默权的设置也对其他的基本人权提供了必不可少的保障。由于犯罪嫌疑人面对的是具有国家强制力为后盾的检察机关，往往缺乏有效的自我保护手段，在“抗拒从严”的口号威胁下，在刑事诉讼中处于极端不利地位，违反了司法的公平原则。要改变这一现状，就要赋予犯罪嫌疑人沉默权，加强其面对检察机关进攻的防御手段和与其抗衡的力量，以达到刑事诉讼的公平与公正，切实地保障犯罪嫌疑人的人权，使其人权免于遭受侵害。“犯罪嫌疑人、被告人享有的针对指控保持沉默的权利，是人权的一项基本内容是对人的主体性的尊重,它的实施保障了刑事程序上的人道性和公正性,最大限度地保护了当事人的权益,促进了法制的正当化、文明化和科学化。这是不能够以任何理由加以剥夺的，哪怕以全体人民的名义也不行。
3 、提高司法公信力，建设法治国家的需要
扬州市河道管理办法
江苏省扬州市人民政府
扬州市人民政府令
第77号
《扬州市河道管理办法》已于2011年10月24日经市政府第49次常务会议讨论通过，现予公布，自2011年12月10日起施行。
市长：
二O一一年十一月四日
扬州市河道管理办法
第一章 总 则
第一条 为加强河道管理，保障防洪安全，改善并保护城乡水环境，发挥河道综合效益，根据《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国河道管理条例》、《江苏省水利工程管理条例》、《江苏省河道管理实施办法》等法律、法规和规章，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内河道（包括湖泊、湖荡、人工水道、水库、行洪区、滞洪区）及其配套工程。
本办法所称河道及其配套工程（以下简称河道工程），是指河床以及直接依附河道兴建的堤、坝、防护林草、护坡、青坎（平台）、涵、闸、泵站等与河道配套发挥作用的除害兴利水工程。
第三条 河道工程按照统一管理和分级管理相结合、下级服从上级的原则实施管理。
第四条 市、县（含县级市、区，下同）人民政府应当加强对河道工程管理工作的领导，将其纳入国民经济和社会发展计划，对本行政区域内的河道防洪安全和水环境质量负责。河道防汛和清障工作实行行政首长负责制。各河道均应当明确综合治理责任人，对河道水生态、水环境持续改善和断面水质达标负领导责任。
乡镇人民政府、街道办事处按照其职责权限，负责辖区内河道管理的相关工作。
第五条 市、县人民政府水行政主管部门是本行政区域内的河道主管机关，负责河道的统一监督和管理；河道管理机构受同级水行政主管部门委托，负责河道的日常管理。
发改、规划、交通、建设、环保、国土、农林、财政等有关部门按照各自职责，共同做好河道管理的相关工作。
第六条 市、县人民政府水行政主管部门应当建立健全河道管理机构，加强河道工程管理，提高管理水平，确保河道工程安全运行。
市、县人民政府水行政主管部门应当建立健全水政监察机构，配备水政监察人员和执法工具，维护正常的水事秩序。
第七条 任何单位和个人都有保护河道、维护水环境和依法参加防汛抢险的义务，并有权对违反河道管理的行为进行举报。
对保护河道、维护水环境和防汛抢险作出突出贡献的单位和个人，由各级人民政府或者水行政主管部门给予表彰和奖励。
第二章 河道规划和整治
第八条 市、县水行政主管部门应当按照河道分级管理权限，会同规划、国土、交通等有关部门编制水系规划等河道专项规划，报同级人民政府批准后实施，并报上一级水行政主管部门备案。
水系规划应当符合流域综合规划、区域综合规划、城乡规划，符合国家、省、市规定的防洪排涝标准及其他有关技术规定。
扬州市城市规划区内水系规划由市水行政主管部门会同市规划、建设、国土、交通等有关部门编制，报市人民政府批准后实施。
有关部门编制或修改各类规划涉及河道的，按照规划审批权限，应当事先征求同级水行政主管部门意见。
第九条 水行政主管部门应当根据水系规划提出河道规划控制线方案，并经规划部门确认为河道蓝线后，经当地人民政府批准后实施。
整治河道和修建控制引导河水流向、保护堤岸的工程，以及涉及河道的各类建设项目，应当严格按照河道规划控制线实施。
第十条 河道规划控制线范围内的土地，由国土部门会同水行政主管部门核定，并按照国务院规定的权限报经县级以上人民政府批准后，划定为规划保留区，并予以公告。
规划保留区内一般不得建设与防洪无关的工矿企业和工程设施。确需建设的，按照基本建设程序报请批准前，应当提请市水行政主管部门调整规划并出具意见。
第十一条 水行政主管部门应当根据水系规划制定河道整治计划，报同级人民政府批准后实施。对严重影响防洪排涝、水质、水系沟通和景观的河道，应当优先安排整治。
河道整治需要占用的土地，由当地人民政府解决，并按照规定办理用地手续；因河道整治增加的土地，应当按照规划安排使用，其土地出让收益应当用于河道整治工程。
第十二条 交通部门整治航道，应当符合河道水系规划和防洪安全要求，并事先征求水行政主管部门的意见。水行政主管部门进行河道整治，涉及航道的，应当兼顾航运的需要，并事先征求交通部门的意见。
第三章 河道保护
第十三条 河道工程管理范围：
（一）河道：有堤防的河道，管理范围为两岸堤防之间的水域、沙洲、滩地（含可耕地）、行洪区、两岸堤防及护堤地；无堤防的河道，已有规划的，河道管理范围为规划确定的控制线范围；尚未编制规划的，管理范围为水域、滩地及河口两侧各五米至十米，或者根据历史最高洪水位、设计洪水位确定。
（二）河道的堤防：
省管以上河道堤防按有关法律法规规章执行。
市管河道的堤防：按征地红线确权范围确定，但背水坡堤脚外不得少于十米。处于城镇段的河道堤防，在确保防洪安全和符合城市规划的前提下，其管理范围可以作适当调整。
其他河道堤防的管理范围，由所在地县级人民政府根据实际情况作出规定。
第十四条 在河道工程管理范围内，禁止从事下列活动：
（一）损毁闸坝、泵站、护岸、排水渠系等河道工程及机电设备、水文水质监测和测量设施以及通信照明等设施。
（二）在堤防和护堤地建房、放牧、开渠、打井、挖坑、埋葬、建窑等行为。
（三）在行洪、排涝、送水河道和渠道内种植高杆植物和设置影响行水的建筑物、障碍物、鱼罾鱼簖。
（四） 堆放、倾倒、掩埋垃圾、渣土、废液或其他废弃物，向河道中倾倒泥土、排放泥浆。
（五）在河道内清洗装贮过有毒有害物品的车辆、容器。
（六）盗伐、擅自砍伐护堤、护岸林木。
（七）其他对河道工程正常运行、防洪安全、河势稳定和水环境造成影响的活动。
第十五条 根据堤防的重要程度、堤基土质条件等，河道主管机关报经县级以上人民政府批准，可以在河道工程管理范围的相连地域划定堤防安全保护区。
河道堤防安全保护区范围：
（一）长江主江堤背水坡有顺堤河的，顺堤河以外一百米至二百米；没有顺堤河的，堤脚外一百五十米至二百米。
（二）一般江堤：两侧堤脚外各五十米。
（三）其他河道堤防按照等级划定安全保护区范围：一级河道堤防管理范围外二百米；二、三级河道堤防管理范围外一百米；四、五级河道堤防管理范围外五十米。
第十六条 在河道堤防安全保护区范围内禁止擅自进行打井、钻探、爆破、开采地下水资源、取土等危害堤防安全的活动。确需从事上述活动的，应当经水行政主管部门审查同意。
第十七条 禁止围湖造地。禁止在河道湖泊内采用圈圩方式从事水产养殖。
第十八条 禁止擅自填堵河沟塘坝等水域。确需填堵的，经水行政主管部门审查同意后，报县级以上人民政府批准，并按等效等量原则就近兴建替代工程或采取功能补救措施，所需费用由建设单位承担。
第十九条 禁止擅自填堵、占用或拆除江河故道、旧堤和原有防洪工程设施。确需填堵、占用或拆除的，应当经水行政主管部门审查同意，并报同级人民政府批准。
第二十条 水行政主管部门应当会同环保等有关部门根据上一级水功能区划，拟定本行政区域内河道的水功能区划方案，报同级人民政府批准，并报上一级水行政主管部门和环保部门备案。
水行政主管部门应当按照水功能区划要求，定期对水功能区水量、水质进行监测，核定水域纳污能力，向环保部门提出该水域限制排污总量意见。
第四章 河道分级管理
第二十一条 我市境内河道工程分级管理权限如下：
（一）长江、淮河入江水道、京杭大运河（包括高水河）、泰州引江河、里下河腹部地区湖泊湖荡、白马湖、宝应湖、高邮湖、邵伯湖、中型水库等河道工程，按国家和省有关规定由流域管理机构或省河道主管机关实施管理。
（二）除国家和省管理之外的区域性河道、扬州市城市规划区范围内的骨干河道、县际边界河道、跨县重要河段及小（一）型水库由市水行政主管部门实施管理；除市河道管理机构直接管理的闸站外，高邮湖控制线、高邮河湖调度闸、瓜洲闸、泗源沟闸由市水行政主管部门负责调度。具体市管河道工程名录由市水行政主管部门划定，报市人民政府批准后公布。
（三）市区内河道工程的日常管理，按照扬府办发[2002]89号文件的规定，结合目前的管理现状，由市水行政主管部门委托相关部门和机构负责；今后若需调整，由市水行政主管部门会同相关部门提出方案，报市人民政府批准后实施。
（四）其他河道工程分级管理权限由各县水行政主管部门划定，报同级人民政府批准。
由上级水行政主管部门管理的河道工程，上级水行政主管部门可以授权下级水行政主管部门根据河道的统一规划和管理技术要求实施管理。
第二十二条 市水行政主管部门负责市管河道工程管理范围内建设项目占用堤防、岸线、水域的审查，工程管理状况的检查监督；除省、市河道管理机构直接实施管理的外，其他市管河道工程，由县水行政主管部门按照属地管理原则实施具体管理，负责维修、养护，确保河道工程安全运行。
第五章 河道利用和维护
第二十三条 确需在河道工程管理范围内新建、改建、扩建各类建设项目，包括开发水利（水电）、防治水害、整治河道的各类工程，跨河、穿河、穿堤、临河的桥梁、码头、道路、渡口、管道、缆线、取水口、排水口等建筑物及设施，厂房、仓库、工业和民用建筑以及其他公共设施，建设单位在按照基本建设程序履行审批手续前，经有管辖权的水行政主管部门审查同意。涉及航道、渔港等范围的，还需事先经交通、渔业等有关主管部门审查同意。
建设项目经批准后，建设单位必须将批准文件和施工方案送河道主管机关审核后，方可办理开工手续；工程跨汛期施工的，施工方案中应当包含度汛方案。涉及航道、渔港等范围的，还应当送经交通、渔业等有关主管部门审核。
建设项目涉及重大公共利益的，有关部门应当征求相关公众意见，必要时应当举行听证。
第二十四条 建设项目施工时，建设单位应当落实批准的施工方案。施工围堰或者临时阻水堤坝如影响防汛安全，建设单位必须按照防汛指挥机构的决定落实处置措施。
建设项目竣工后，必须经水行政主管部门会同有关部门检验合格后方可启用。
对于经批准已投入运用的各类工程设施，由水行政主管部门重新进行登记。
第二十五条 在河道工程管理范围内新建、改建、扩建建设项目，建设单位应当将占用范围内的河道规划整治项目纳入建设项目计划，并与建设项目同步进行实施和验收，所需经费由建设单位承担。
第二十六条 在县界河道两侧各一公里范围内以及跨县河道有引、排水影响的河段，未经各方达成协议或上一级人民政府水行政主管部门批准，任何一方不得修建排水、引水、阻水、蓄水工程以及其他河道整治工程。
第二十七条 在河道工程管理范围内新建、改建、扩建入河排污口的，应当经水行政主管部门同意后，由环保部门对建设项目的环境影响报告文件进行审批。经批准设置的入河排污口应当达标排放。
在城市截污管网覆盖的地区，不得设置入河排污口。
环保部门应当每月将入河排污有关资料，抄送同级水行政主管部门。
第二十八条 在河道工程管理范围内取土、设置排泥场弃置淤泥的，应当进行可行性论证，经有管辖权的水行政主管部门组织审查后，方可申请办理审批手续，并按照批准的地点、期限、总量、方式和深度进行。
在长江采砂、取土的，按国家和省有关规定执行。
第二十九条 在河道工程管理范围内堆放物料、爆破、钻探、挖筑鱼塘、搭建临时设施、开采地下资源及进行考古发掘等活动，应当经有管辖权的水行政主管部门审查同意。
第三十条 占用河道工程管理范围内水域或者陆域，设置各类旅游景观、水上运动、餐饮娱乐、度假休闲及养殖、捕捞等设施，应当符合河道规划和水功能区确定的要求，不得影响防洪安全、污染水体、损害河道工程，有关行政主管部门在依法批准前，应当征求水行政主管部门意见。
第三十一条 占用河道工程管理范围设置临时设施或进行临时占用活动的，应当向有管辖权的水行政主管部门提出申请，经批准后方可实施。
经批准的临时占用期限不得超过两年;确需延期的，可以申请延期，延长期不得超过一年。使用期满后，占用单位或者个人应当负责恢复河道工程原状。逾期不恢复河道工程原状的，由批准临时占用行为的水行政主管部门责成其恢复河道工程原状或者组织强行拆除，所需费用由占用单位或者个人承担。
第三十二条 因生产、建设、经营需要确需占用河道堤防的单位和个人，必须经有管辖权的水行政主管部门批准，并按规定缴纳河道堤防工程占用补偿费。
未经批准擅自占用河道堤防的，水行政主管部门应当依法查处。对已造成占用事实的，在依法查处的同时，按照实际占用面积向其征收河道堤防工程占用补偿费。
第三十三条 经批准在河道工程管理范围内从事建设项目以及活动的单位和个人，应当承担占用范围内河道工程的日常维护和防汛责任。
由于施工、占用等原因对河道工程造成不利影响或者损害的，建设单位必须采取补救措施，并承担相应的费用。造成损失的，应当予以赔偿。
第三十四条 在河道工程管理范围内绿化造林，必须符合河道行洪、引排、防汛抢险、工程安全与水土保持的要求。
第三十五条 水行政主管部门应当根据保障生活、生产和环境用水的需要，统一制定和实施水量调度和水质保护方案，制定突发性水污染事件部门应急预案。
第三十六条 河道水面、驳岸、岸坡及两岸绿化、景观设施的保洁和维（养）护，有河道管理机构的，由河道管理机构组织实施；没有河道管理机构的，按照属地管理原则，由当地人民政府组织实施。市、县水行政主管部门按照分级管理权限负责监督、检查、考核工作。镇村河道的水面保洁由各镇人民政府组织实施，并接受上级水行政主管部门的监督、检查、考核。
单位和封闭式管理住宅小区内河道的水面保洁由产权人（使用人）或者受委托的物业服务企业负责。
第三十七条 河道工程的管理、维护养护以及河道保洁等管护费用，应当纳入各级政府公共财政预算。
第六章 法律责任
第三十八条 违反本办法规定，在河道工程管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物，或者从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动的，由水行政主管部门依据职权，责令停止违法行为，限期拆除违法建筑物、构筑物，恢复原状；逾期不拆除、不恢复原状的，强行拆除，所需费用由违法单位或者个人负担，并处一万元以上十万元以下的罚款。
第三十九条 违反本办法规定，在河道工程管理范围内违法从事爆破、打井、采石、取土等活动的，县级以上地方人民政府水行政主管部门除责令其停止违法行为，采取补救措施外，可以并处没收非法所得或一万元以上五万元以下罚款。
第四十条 违反本办法规定，拒不如数缴纳河道堤防工程占用补偿费的，除责令其如数缴纳外，可以并处警告及一万元以下的罚款；情节严重的，处一万元至三万元的罚款。对逾期不缴者，按每逾期一天加收应交费千分之一的滞纳金。
第四十一条 违反本办法规定，法律法规规章还有其他处罚规定的，从其规定。
第四十二条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议，或向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议、不向人民法院起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第七章 附则
第四十三条 本办法自2011年12月10日起施行。